Recurso de nulidad rechazado.
Para determinar si concurre la agravante de reincidencia por delito de la misma especie se debe considerar la sanción asignada en abstracto al ilícito y no la aplicada en concreto, resuelve Corte de Talca.
El Código Penal señala que “no se tomarán en consideración tratándose de crímenes, después de diez años” (art. 104). Como se ve, no dice penas de crímenes ni penas de simples delitos; habla de crímenes o simples delitos, es decir, atiende a la naturaleza punitiva del hecho, lo que está conforme a su sanción asignada abstractamente, por expreso mandato del artículo 3° del mismo Código.
La Corte de Talca rechazó el recurso de nulidad interpuesto en contra de la sentencia dictada por el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de la capital de la región del Maule, que condenó a la acusada a la pena de 541 días de presidio menor en su grado medio por el delito de tráfico de pequeñas cantidades de estupefacientes.
El recurrente alegó que se falló con error en la aplicación del derecho, ya que se le impuso la agravante de reincidencia especifica del artículo 12 N°16 del Código Penal, en circunstancias que la pena impuesta primitivamente fue de tres años y un día de presidio menor en su grado máximo, es decir, se trata de una pena de simple delito, respecto de hechos acontecidos en el año 2012, por lo que de conformidad al artículo 104 del Código Penal dicha agravante no puede ser considerada, ya que han transcurrido más de cinco años.
En mérito de ello, invoca en su impugnación la causal de nulidad de la letra b) del artículo 373 del Código Procesal Penal.
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