CS rechazó casación en el fondo respecto de regularización de derechos de aprovechamiento de aguas subterráneas.

Se dedujo recurso de casación en el fondo respecto de una sentencia de la Corte de Apelaciones de La Serena que, confirmando un fallo de primer grado, rechazó una acción sobre regularización de derechos de aprovechamiento de aguas subterráneas.

En el arbitrio de nulidad sustancial se denuncia la infracción del artículo 2º transitorio del Código de Aguas y del artículo 7° del Decreto Ley N° 2.603 de 1979, argumentándose que el sentenciador incurrió en un yerro jurídico al exigir que quien pretenda regularizar el uso del recurso hídrico debe haber estado utilizando las aguas a la entrada en vigencia del referido Código y tener hasta esa fecha cinco años de uso personal e ininterrumpido.

En efecto, se aduce que el inciso segundo del artículo 2º transitorio del Código de Aguas es una norma adjetiva y no sustancial que sólo tiene por objeto regular la forma de inscripción de un derecho que no está inscrito, pero que es reconocido legalmente. Sostiene que el ordenamiento jurídico distingue, según su origen, entre los derechos de agua constituidos o concesionales, que nacen de un acto de autoridad, los derechos de agua reconocidos, que nacen del uso fáctico, de una especial situación o de su reconocimiento por el legislador. En la especie, no se está en presencia de un caso de constitución de un derecho, sino que de regularización de aguas utilizadas en forma ininterrumpida, sin violencia ni clandestinidad, por más de tres décadas y sin reconocer dominio ajeno.