Si el despido es injustificado, el recargo del 30% de la indemnización por años de servicio debe calcularse de conformidad a los límites legales, y no procede el descuento realizado por la empresa sobre la cuenta individual de cesantía del trabajador.

La Corte Suprema acogió el recurso de unificación de jurisprudencia interpuesto en contra de la sentencia dictada por la Corte de Puerto Montt, que acogió el recurso de nulidad en contra del fallo del Juzgado de Letras del Trabajo de Puerto Montt, que acogió la demanda de despido injustificado y condenó al demandado a pagar el incremento legal correspondiente al 30% de la indemnización por años de servicio que efectivamente percibió el actor, en conformidad al contrato colectivo, y a restituir el monto descontado por concepto de aporte del empleador al seguro de cesantía.

La Corte de Puerto Montt, al acoger el recurso de nulidad, dictó sentencia de reemplazo en la cual acogió la demanda sólo en lo relativo a la acción de despido injustificado y declaró que el 30% de recargo debe ser calculado sobre la indemnización legal, con sus correspondientes límites.

El fallo impugnado acogió el recurso de nulidad interpuesto por el demandado, al considerar que se incurrió en una incorrecta aplicación del artículo 168 del Código del Trabajo. En primer lugar, estableció que, al haberse declarado injustificado el despido, corresponde aplicar el incremento del 30% sobre la indemnización por años de servicio calculada con los topes legales, conforme a lo estipulado en el convenio colectivo, que estableció dos reglas distintas para la determinación de la indemnización: una sin límites y otra con los topes legales aplicables en caso de despido injustificado. En segundo lugar, concluyó que, al haberse declarado injustificado el despido, corresponde aplicar el recargo establecido por la legislación y no una devolución de lo descontado para el seguro de cesantía, dado que el artículo 52 de la Ley N°19.728 y el artículo 168 del Código del Trabajo regulan el incremento de la indemnización, no la devolución de los aportes.